2025年4月25日，國資委官網(wǎng)互動交流欄目發(fā)布了一則問答（http://www.sasac.gov.cn/n2588040/n2590387/n9854167/c33440589/content.html），涉及《企業(yè)國有資產交易操作規(guī)則》（以下簡稱《操作規(guī)則》）第69條的理解與適用。

　　根據(jù)《操作規(guī)則》第1、2條的規(guī)定，《操作規(guī)則》是根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產法》（以下簡稱《國有資產法》）、《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》（國務院令第709號，以下簡稱《監(jiān)管暫行條例》）和《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部令第32號，以下簡稱《交易監(jiān)督管理辦法》）制定，用于規(guī)制在依法設立的產權交易機構公開進行的企業(yè)國有資產交易行為。

　　作為《國有資產法》、《監(jiān)管暫行條例》和《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》（國資委、財政部令第3號，已于2017年失效）的配套規(guī)定，《操作規(guī)則》此前已于2009年出臺，本次進行了較大程度的修訂，因此廢止原規(guī)定，重新進行發(fā)布。

　　從體例上看，新《操作規(guī)則》分為五章，除第一章總則和第五章其他規(guī)定外，核心的三章依次為企業(yè)產權轉讓、企業(yè)增資、企業(yè)資產轉讓，與《交易監(jiān)督管理辦法》的結構完全對應。根據(jù)《交易監(jiān)督管理辦法》第3條，（1）“企業(yè)產權轉讓”指履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為；（2）“企業(yè)增資”指國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為；（3）“企業(yè)資產轉讓”指國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產轉讓行為。通俗而言，第1項指國有企業(yè)轉讓其所持有的股權，第2項指國有企業(yè)本身的增資，第3項指國有企業(yè)轉讓其名下的資產。

　　就國資委問答的題設而言，被引用的《操作規(guī)則》第69條位于第三章企業(yè)增資，具體規(guī)定為“交易各方不得在增資協(xié)議中或以其他方式約定股權回購、股權代持、名股實債等內容，不得以交易期間企業(yè)經營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調整。”從適用對象來看，本條適用的對象為擬增資的國有企業(yè)、國有企業(yè)的國有股東和參與增資的投資方。本條禁止的行為共四類，（1）股權回購：回購義務人通常為國有企業(yè)及/或國有股東（通常為國有企業(yè)的控股股東），履行回購義務可能導致國有資產流失；（2）股權代持：將影響國有企業(yè)的股權結構清晰，影響國有企業(yè)監(jiān)管；（3）明股實債：將增加國有企業(yè)隱性負債，且明股實債的還款方式通常也表現(xiàn)為股權回購；（4）業(yè)績調整：調整方式通常為國有企業(yè)及/或國有股東進行現(xiàn)金或股權補償，同樣可能導致國有資產流失。

　　特別需要予以說明的是，本條針對的是國有企業(yè)以增資方式進行融資，而非國有企業(yè)以增資方式投資非國有企業(yè)。國有企業(yè)以增資方式進行投資，在法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章層面，并不涉及進場交易。國資委問答回復的前提也是在“進場增資過程中”。申言之，目前并無規(guī)定禁止國有企業(yè)在股權投資中約定回購權，除非被投企業(yè)是國有企業(yè)從而涉及進場交易。

　　與《操作規(guī)則》第69條類似的是，第32條規(guī)定了“交易雙方不得在產權交易合同中或以其他方式約定股權回購、利益補償?shù)葍热?，不得以交易期間標的企業(yè)經營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調整。”本條針對的是國有企業(yè)股權轉讓的情形，出讓方為國有股東，受讓方可能同為國有企業(yè)，也可能是非國有企業(yè)。在股權交易中，股權回購、利益補償?shù)牧x務人通常為出讓方，禁止國有股東負擔前述義務，也是為了防止國有資產的流失。

　　最后，回到問答本身，提問人問了一個非常有價值的問題：如果國有股東享有的是回購其他股東股權的權利，而非義務，是否違反《操作規(guī)則》第69條？國資委的答復非常清楚，只要是關于股權回購的事項，無論是權利還是義務，均不能約定。其中的邏輯可能是，（1）一個回購行為，性質上是主動回購還是被動回購，很難用客觀標準區(qū)分。實踐中，也存在通過約定回購義務人的主動回購權，去規(guī)避回購條款的交叉觸發(fā)（cross trigger）；（2）只要是國有股東進行回購，由于回購定價容易脫離現(xiàn)有的國資產權交易監(jiān)管體系，均存在國有資產流失的風險。